Kompas

Останнім часом у правовому полі України активно обговорюються зміни, пов’язані з припиненням дії Господарського кодексу України та набранням чинності Закону України «Про особливості регулювання діяльності юридичних осіб окремих організаційно-правових форм у перехідний період та об’єднань юридичних осіб».

Цим Законом було внесено низку змін до законодавства, зокрема до Цивільного кодексу України (далі — ЦК України), який доповнено статтею 99-1 «Посадові особи товариства».

Попри те, що сама назва статті містить посилання на «товариство», ці положення мають значення і для неприбуткових організацій, оскільки відповідно до цивільного законодавства непідприємницькі товариства є однією з організаційно-правових форм юридичних осіб, які можуть створюватися для досягнення суспільних, благодійних, освітніх, наукових та інших цілей, що не мають на меті отримання прибутку для його розподілу між учасниками.

Хто є посадовими особами юридичної особи

Стаття 99-1 ЦК України визначає перелік осіб, які можуть бути віднесені до посадових осіб юридичної особи. Важливо звернути увагу, що посадовою особою є не лише директор або головний бухгалтер.

До посадових осіб можуть належати:

• керівник (одноосібний виконавчий орган) або голова та члени колегіального виконавчого органу;
• голова та члени наглядової ради або ради директорів;
• ліквідатор, голова та члени комісії з припинення (реорганізаційної або ліквідаційної комісії);
• головний бухгалтер;
• корпоративний секретар;
• голова та члени іншого органу юридичної особи (крім консультативного), якщо створення такого органу передбачено законом або установчими документами;
• інші особи, які відповідно до установчих документів визначені як посадові особи.

Варто звернути увагу, що метою законодавчого закріплення переліку посадових осіб було створення більш чіткого розуміння кола осіб, які фактично беруть участь в управлінні юридичною особою та мають вплив на прийняття важливих рішень, а також несуть відповідальність перед юридичною особою.

Отже, для юридичних осіб, в тому числі і неприбуткових організацій, ключове значення має не лише назва органу управління, а саме зміст його повноважень, визначений статутом.

Закон також встановлює зобов’язання  посадових осіб, а саме вони мають діяти:

• в інтересах юридичної особи;
• добросовісно та розумно;
• у спосіб, який, за їхнім добросовісним переконанням, сприятиме досягненню мети діяльності юридичної особи;
• у межах повноважень, визначених установчими документами та законодавством.

Чи є члени правління посадовими особами неприбуткової організації?

Одне з найбільш поширених питань, яке виникає у неприбуткових організацій: чи вважаються члени правління посадовими особами?

Однозначної відповіді лише за назвою органу немає. Необхідно аналізувати положення статуту та фактичний обсяг його повноважень.

Якщо статутом передбачено, що правління є органом, який здійснює поточне (оперативне) управління діяльністю організації, приймає управлінські рішення та фактично виконує функції виконавчого органу, члени такого правління можуть підпадати під визначення посадових осіб. В такому випадку ж вони включаються до штатного розпису організації, та їм має бути нараховано заробітну плату не нижче встановленого законом мінімального розміру.

Водночас якщо правління виконує переважно представницькі, стратегічні або наглядові функції, а поточне управління здійснює окремий виконавчий орган (наприклад, директор), питання віднесення членів правління до посадових осіб потребує окремої оцінки.

Рекомендації для неприбуткових організацій

У зв’язку із законодавчими змінами неприбутковим організаціям варто переглянути положення своїх статутів щодо:

• структури органів управління;
• розмежування повноважень між вищим, виконавчим та контролюючими органами;
• визначення осіб, які здійснюють поточне керівництво організацією.

Чітке розмежування функцій органів управління дозволяє уникнути дублювання повноважень, конфлікту інтересів та потенційних ризиків відповідальності посадових осіб. Особливу увагу рекомендуємо приділити тому, щоб стратегічні функції були відокремлені від функцій щоденного поточного управління організацією.